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企业要解除与高管所签的劳动协议,有何风险?
发布者:    发布时间:2014-6-7    点击率:3271
    实战案例:
    某公司有一名高管,2005年4月19日入职,与公司签订劳动协议至2015年4月30日(此协议存于总经理处),HR负责人多次催促总经理,需签订劳动合同,但总经理说不需要签,因为已经签订了劳动协议,于是就一直没有签订劳动合同。最近,由于公司方面的原因(由于工作的事情,公司偏袒另一高管)想劝退这名高管,而他不愿意辞职,在劝退无效的情况下,公司想解除与该名高管的劳动关系。那么,请问:公司此举将面临怎样的法律风险?若要赔偿,按法律规定应该赔偿多少?
    案例分析:
    公司单方面要求解除合同且并非劳动者不胜任或严重违反制度等等因素,是属于违法解除劳动合同关系,公司存在过错,应当依法给予员工赔偿金。根据《劳动合同法》第四十八条的规定:"用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。"《劳动合同法》第八十七条规定:"用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。"
    因此,如果公司违法解除劳动合同关系,该高管可以要求继续履行合同或者要求单位支付二倍的经济补偿金。
    而根据《劳动合同法》第四十七条的规定:"经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。"
    不过这里需要注意的是,这名高管的工作时间跨越2008年前后,根据《劳动合同法》第九十七条的规定:"本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。"即其经济补偿金应分两段来计算:
    一段是08年之前,08年的经济补偿金应按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》来支付,根据该办法第五条、第十条等相关条款的规定,该高管是05年4月19日入职的,至07年12月31日止,工作年限是2年多,应向其支付3个月工资的经济补偿金,如果公司不支付这个补偿金,还需额外支付50%的额外经济补偿金,加起来就是4.5个月工资的经济补偿金。由于《办法》并没有对"经济补偿的月工资标准额封顶"的相关规定条款,故这个月工资是上不封顶的。
    另一段是08年1月1日之后的,其经济补偿金应按《劳动合同法》相关规定来支付,根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条等相关条款的规定,该高管从08年1月1日至今是不到6年半的工作年限,依规定应给予6.5个月的工资作为经济补偿金。这里需要注意的是,这个月工资标准和经济补偿金是有上限规定的,即如果该高管的月工资高过企业所在地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准则应按职工月平均工资三倍的数额支付,且向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年,而不是其月工资了。
    综上,以上两段相加,该公司违法解除与该名高管的劳动合同关系,要支付的赔偿金如下:
    1、08年1月1日之前的是4.5个月工资补偿金。这个月工资标准是该高管2007年12个月的月平均工资。
    2、08年1月1日之后至今的6.5个月的2倍,即13个月工资的赔偿金。这个月工资标准是该高管2013年4月至2014年4月期间12个月的月平均工资,如果这个月工资高于当地上年度职工月平均工资的三倍的,以这个"上年度职工月平均工资的三倍"封项作为这个月工资标准。
    如果公司不履行合同又不给或少给经济补偿金和赔偿金,该高管完全可以向当地的劳动争议委员会申请劳动仲裁,公司明显会败
    不过,现在各地司法实践上有些也已经统一算法了。

    如在广东省,根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》(2012年6月21日在佛山召开了关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会)第24条、第31条、第33条等相关条款的规定,本案中公司违法解除高管劳动关系的,不再分段来计算其补偿金和增加50%的额外补偿金了,而合在一起计算赔偿金(双倍经济补偿金),即是赔偿9.5个月工资的双倍,合计共19个月工资的赔偿金。这里的月工资标准统一以该高管2013年4月至2014年4月期间12个月的月平均工资为准,如果这个月工资高于当地上年度职工月平均工资的三倍的,以这个"上年度职工月平均工资的三倍"封项作为这个月工资标准。


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